广告词
您当前所在的位置:中国清算网 > 学术研究

强制清算程序与破产清算程序衔接的实践探索

作者: 时间:2020-09-22 阅读次数:419 次 来自:并购重组与破产重整实务

强制清算程序与破产清算程序衔接的实践探索——以某公司强制清算案转破产清算案为例

当前,强制清算案件相对较少,强制清算转破产清算的案件更少。现行法律对两个程序衔接的规定多是原则性与框架性的。实务中,强制清算程序与破产清算程序如何“无缝衔接”,尚需探索。笔者所在的律所有幸承办了某公司强制清算转破产清算案件,并在其中先后担任了强制清算程序中的清算组和破产清算程序中的管理人。笔者现就案件办理过程中的一些做法与大家分享,以期能为大家开展此类业务提供一些参考。

一、案例简介

2019年8月5日,法院受理HS公司申请ZL公司强制清算一案,并依法指定笔者所在律师事务所为清算组。HS公司的申请理由为ZL公司怠于履行法定义务,未及时成立清算组对公司进行清算。清算组在清算过程中发现ZL公司资产不足以清偿债务,符合《企业破产法》第七条第三款规定的情形,清算组作为依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。2020年7月2日,法院受理清算组申请ZL公司破产清算一案,同时指定笔者所在律师事务所为管理人。目前,管理人已向法院申请宣告ZL公司破产并终结破产清算程序。

二、程序转换

1强制清算转破产清算条件

强制清算转破产清算的条件,实质是破产界限的识别与认定,也即被强制清算公司出现了破产原因。破产原因,是指认定债务人丧失清偿能力,当事人得以提出破产申请,法院据以启动破产程序的法律事实,即引起破产程序发生的原因。处于强制清算程序中的公司破产原因的规定相对明确,主要是体现《公司法》第一百八十七条、《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第三十二条,都是以公司财产不足以清偿债务为认定公司出现破产原因 。

回到本案中,我们认定ZL公司出现破产原因,一方面是清算组对ZL公司作了较为详细全面的资产调查,未发现ZL公司名下有效资产,另一方面审计机构出具的《审计报告》显示ZL公司资不抵债,再加上对债权人申报债权和职工债权的审查结果,多方面的信息综合后,清算组最终认定ZL公司已具备破产原因,应当向法院申请破产清算。

2破产申请的提出

处于强制清算程序中的公司如具备破产原因,债权人、债务人以及依法负有清算责任的人均是提出破产申请的适格主体,《企业破产法》对此有较为明确的规定。但破产申请提出时间以及申请所需材料没有明确的实操性规定,特别是清算组作为申请主体时,这就给清算组的工作带来一定的挑战。

在本案中,当清算组发现破产原因后,及时向法院汇报这一情况,就案件的下一步走向与法院进行沟通。随后,为保证案件效率,清算组在15天内组织好破产申请材料,向法院及时提出了破产申请。另外,本案破产申请材料与《企业破产法》要求提供的材料有些许不同,除提供《破产申请书》等常规材料以外,清算组还以《破产申请书》附件的形式提交了《清算报告》、《审计报告》。

三、管理人的指定

对强制清算程序与破产清算程序的衔接效果影响较大的一个环节应是清算机构的衔接,因其直接影响到案件的效率和办案效果。关于强制清算程序中的清算组与破产清算程序管理人的衔接问题,法律同样没有明确的规定,实务中出于提高办案效率,节省劳动时间,也是为使债权人利益最大化,多数情况下清算组在破产程序中会担任管理人,清算组成员与公司有利害关系不适宜担任管理人或怠于行使清算义务情形除外。笔者认为,清算组在破产清算程序中担任管理人有其合理性与必要性。首先,在实务中清算组发现企业具有破产原因时,一般情况下清算组在强制清算程序中的工作已基本完成,清算工作已接近尾声。如清算组在强制清算程序转入破产清算程序后不担任管理人,从某种程度上管理人需要再重复一遍清算组已做过的工作,这将是对劳动时间的极大浪费。其次,清算组在破产程序中不担任管理人,无论是发生的破产费用还是支付清算组和管理人报酬上都要比相反情形下要高,不利于债权人利益的最大化。最后,清算组在破产程序中担任管理人无需对公司资产、账簿、印章、文件等再次交接,对强制清算程序中的清算行为的承继更具有便利性和准确性。

本案中,法院出于债权人利益最大化和清算组对公司情况较为熟悉的考虑,在ZL公司进入破产清算程序时仍然指定笔者所在律师事务所为管理人。我们在办案中也切身体会到法院的这种做法对管理人工作的意义很大,不仅提高了案件的效率,也能激发管理人工作的积极性。因实现了债权人利益的最大化,给债权人提供了方便,还赢得了债权人对法院认可与信任。

四、清算行为的承继

1债权申报工作的承继

因都涉及到集体清偿,债权申报是强制清算与破产清算都必不可少的程序。强制清算程序中的债权申报与破产清算程序中的债权申报基本一样,最大的不同是在强制清算程序中债权的利息计算并不随着强制清算案件的受理而停止,这就导致如强制清算公司转入破产清算程序,申报债权中可能会增加公司在强制清算期间产生的利息。因此,如强制清算公司转入破产清算程序,可简化债权申报程序,已申报债权的债权人如无新的申报请求可不再重复提交申报材料,只需申报新增申报请求部分的申报材料。管理人对公司在强制清算程序中债权申报材料的认可,不仅能方便债权人,减少债权人的申报费用,还能减少管理人自身的工作量。

本案中,因债权人较少且案件复杂,管理人与债权人沟通较为密切,债权人对案件情况比较了解,在ZL公司尚未进入破产清算程序前就向清算组表达如公司进入破产清算程序,是否可以不再申报债权,以在强制清算程序中确定的债权金额确定在破产清算程序中的债权金额。当ZL公司进入破产清算程序后,管理人及时通知债权人申报债权并公告,另外管理人就债权人之前提出的建议制作《征求意见表》随债权申报资料一并向债权人邮寄。《征求意见表》征求意见的事项主要有:一是在破产清算程序中是否需要再次申报债权;二是如不需要再次申报债权,是否同意以强制清算程序中提交的债权申报资料为依据;本案债权人对征求意见事项均表示同意,并将征求意见表向管理人寄回。因《征求意见表》是债权人对其权益处置的真实意思表示,管理人据此,依据其在强制清算程序中提交的债权申报资料审查确认其债权。

2债权确认工作的承继

与债权审查工作的承继的不同,破产清算程序中对强制清算程序债权确认工作的承继范围较小,因为在强制清算程序中对债权确认工作没有强制性规定,一般法院也不会对清算组审查认定的债权裁定确认。《企业破产法》又对在破产清算程序中的债权申报与确认有着严格的规定,并且最终需要法院以裁定书的形式裁定确认,这就要求管理人在破产清算程序中不能直接以强制清算程序中的债权确认结果确认债权,管理人需要严格按照法律规定对申报债权进行审查,并通过债权人会议核查,形成无异议债权表后提交法院裁定确认。

ZL公司进入破产清算程序后,管理人对其申报债权又进行严格审查,并在债权人会议上进行核查,目前已形成无异议债权表,管理人将会提交法院裁定确认。

3财产调查工作的承继

在实务工作中,一般在强制清算程序阶段,清算组就已经完成或者部分完成了公司财产调查工作。当公司进入破产清算程序后,是否仍需再次对公司财产进行调查。对此法律和司法解释同样没有明确具体的规定,实务中大家做法不一。笔者认为,这要分情况处置,一种情况是强制清算程序中的清算组担任破产清算程序中的管理人的,管理人可对清算组财产调查工作直接认可,对关键财产和新的财产线索核查即可。一种情况是在破产清算程序中的管理人不是强制清算程序清算组的,管理人需按照《企业破产法》的规定,重新对债务人进行财产调查工作,以履行管理人勤勉尽职的职责。

ZL公司的财产调查工作,清算组在强制清算程序中已经花费大量精力进行调查,并且多次通过法院的查控系统寻找财产,在强制清算程序中的财产调查工作做的相对扎实,再加上我们又担任公司破产清算阶段的管理人,所以对强制清算程序中的财产调查工作直接认可。此外,我们发动债权人一起寻找新的财产线索,在破产清算阶段只对新的财产线索进行核查。

4审计与资产评估工作的承继

审计与资产评估工作是清算工作的基础,是清算机构摸清企业资产与负债,对财产进行处置的依据,无论是强制清算抑或是破产清算都是必不可少的。因企业进入强制清算程序时就已停止营业,审计与评估范围基本确定,强制清算程序与破产清算程序的审计和评估结果基本一致,这就为破产清算程序中沿用强制清算阶段出具的审计报告和资产评估报告创造了条件。但强制清算程序与破产清算程序中对审计报告的基准日要求不同,可能会导致审计结论的不同,评估报告可能会因为采用不同的评估方法导致评估结论的不同。因此,在实务中如强制清算阶段与破产清算阶段企业财务情况和资产无较大变动,笔者认为破产清算程序中可以直接沿用强制清算阶段的审结报告和资产评估报告,相反情况下,建议管理人聘请审计、评估机构重新进行审计、评估。

ZL公司因未发现有效资产,不存在资产评估的基础,故在强制清算阶段只聘请了审计机构对公司进行审计。ZL公司转入破产清算程序后,管理人沿用了在强制清算阶段出具的审计报告,主要原因是ZL公司在强制清算阶段与破产清算阶段财务情况和资产无变动,审计结论相同,另外本案无破产费用,沿用原审计报告可以节省部分费用。

五、结语

强制清算与破产清算都是市场主体退出市场的方式,但因实践中强制清算转破产清算案件较为少见,再加上相关法律规定不明确,有时需要我们在实务中做一些有益的探索,最终的目的是希望能实现两程序的“无缝衔接”。此外,做好两个程序的衔接工作也将会畅通市场主体退出市场的通道,实现符合退出市场条件的主体及时退出市场,为服务和保障国家经济高质量发展做出有益贡献,助推区域营商环境的优化。

参考文献

1. 王欣新著:《破产法》第四版,中国人民大学出版社2019年版,第37页.

2. 曹丽、李国军:《破产案件操作指引》,人民法院出版社,第3页.

< 上一页1下一页 >

微信扫一扫   第一时间让您获取清算行业重磅新闻、学术观点——中国清算网公众号(qdhx123)!

免责声明:本网站旨在分享破产与重组行业相关资讯及业内专家、学者、律师的精彩论文和观点,文章内容并不代表本网站观点。如需要转载网站原创文章,请提前联系本网站及作者本人取得授权,并注明转自"中国清算网"。网站转载的文章是出于传递更多信息之目的,如无意中侵犯了哪个媒体、公司、企业或个人等的知识产权,请来电或致函告之,本网站在核实相关情况后将立即删除。通讯邮箱:343345761@qq.com,电话:15628863727
关于我们 | 人才招聘 | 帮助中心 | 联系我们 | 友情链接 | 网站地图 | 法律声明
Copyright ? 2005 - 2020 By 中国清算网 All Rights Reserved.   京ICP备11030193号-2    
电话:010-85295299       地址:北京市东城区南竹杆胡同1号2层209      E_mail:admin@yunqingsuan.com